直销行业亟待构建合法营销新生态

发布时间:2019-05-06   浏览次数:7190

  《直销管理条例》颁布已经14年了。这14年间,直销市场环境发生了翻天覆地的变化。特别是在2019年跨年之际,“权健”“华林”等一系列直销黑幕的爆发,将中国直销行业推向了舆论风暴,一度成为社会舆论的焦点。因《直销管理条例》与直销市场发展现实脱节所暴露出的问题已不容回避,获牌直销企业或已经涉水直销但尚未取得《直销企业经营许可证》的企业,不得不思考直销行为跑偏所面临的企业诚信危机和法律风险,事先认识风险,加强防范尤为重要。因为直销行为跑偏,不但会损害消费者的合法权益,扰乱社会主义市场经济秩序,使自己遭受民事赔偿或者行政处罚,情节严重的,还可能使企业和企业高管面临刑事风险。更甚者企业家深陷囹圄,身败名裂,企业面临倒闭,员工面临失业。

  触犯两个条例

  2005年12月,《直销管理条例》《禁止传销条例》出台,打击传销工作步入法治化轨道。目前国内打击组织领导传销活动罪越来越规范化和法制化。

  作为一个企业家,应该意识到企业不仅仅是自己的企业,还是社会的企业。企业作为社会经济主体,是要追求利润的,但企业也是社会这个有机体的一部分,理应对社会各相关利益方承担起应有的责任。根据2013年10月22日国家工商总局发布的《直销企业履行社会责任指引》第三条规定,“社会责任是指企业在经济活动中,对企业员工、直销员、供应商、消费者、政府、社会等利益相关者所承担的法律、经济与道德的社会责任和义务。”然而在现实中,诸多直销企业却不守规矩,缺失社会责任,突破法律底线。

  2014年,《人民日报》曾连续三天发表了美国直销企业如新在中国开展业务中存在涉嫌传销的报道,引发了行业的一场地震。

  当时如新出现的问题就是“上线通过下线赚钱”,而这正是中国直销法规中绝对禁止的。根据我国《直销管理条例》第24条明确规定,直销企业支付给直销员的报酬只能按照直销员本人直接向消费者销售产品的收入计算,也就是说不得靠下线业绩获得收益,这是一条不可逾越的红线,也是区分合法直销和非法传销的界限之一。可以说,只要是中国政府批准的直销企业,都不可以采用“通过下线挣钱”的模式。

  《中国产经新闻》记者调查采访发现,奖金分配制度呈金字塔结构,是这些涉嫌传销公司的通病。围绕这一问题,本报先后调查过山西琪尔康翅果生物制品有限公司、广州华韬会健康科技有限公司、吉林君唯康生物科技有限公司、河南老子养生科技有限公司、绿活美地健康科技有限公司,以及广东九天绿药业有限公司、山东勤德生物科技有限公司、山东仁和制药有限公司、湖北小森林保健品集团有限公司等,《河南老子养生科技打着直销噱头做传销》《琪尔康公司涉嫌传销违规宣传产品功效》《九天绿直销:又一个“传销陷阱”?》《模式似传销山东勤德生物科技遭质疑》《“华韬会”骗局:山东复大生物操控全局?》《吉林君唯康涉嫌传销和非法发行类证券》《山东仁和制药宣称食品能治病营销模式被指传销》等多篇揭露性报道见诸报端,影响深远。

  《好当家直销被指闯禁区涉嫌吹嘘产品功效》一文在《中国产经新闻》见报后,自称是“直销难民”的山东临沂的李女士向记者反映,荣成市好当家海洋大健康产业有限公司利用山东好当家海洋发展股份有限公司的直销牌照从事违规活动,传销和非法集资双管齐下,“直销难民”为了维权,建立了一个成员200多人的“好当家维权微信群”。在这场“直销难民”与企业旷日持久的博弈中,“直销难民”们穷尽所施,至今无果,但他们并没有放弃维权。

  国家工商总局发布的《严重违法失信企业名单管理暂行办法》明确表示,违反《直销管理条例》或是受到传销行政处罚的企业将可能被列入黑名单。

  根据《刑法修正案(七)》第二百二十四条规定:组织、领导以推销商品、提供服务等经营活动为名,要求参加者以缴纳费用或者购买商品、服务等方式获得加入资格,并按照一定顺序组成层级,直接或者间接以发展人员的数量作为计酬或者返利依据,引诱、胁迫参加者继续发展他人参加,骗取财物,扰乱经济社会秩序的传销活动的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金;情节严重的,处五年以上有期徒刑,并处罚金。

  虚假宣传盛行

  采访中,《中国产经新闻》记者注意到,山西琪尔康翅果生物制品有限公司把未见蓝帽的普通食品益生菌粉,宣传成能具有保护肝脏、预防结肠癌功效的“肠道养护神”。宣称采用载体稳定技术、“冷冻干燥”技术保障菌种活性,菌株强壮,有效隔绝胃酸,活菌直达肠道,预防、改善胃肠道疾病,还可以改善脸部暗斑、面色灰暗无光泽、脸部痘痘、过敏等症状。广州华韬会健康科技有限公司在《华韬会产品汇》中宣称,复草堂是功能食品第一品牌。复草堂品牌专业关注人类心脑血管的健康,以天然草本植物、中草药进行科学组合配方,是以现代生物技术与生物工程产品延缓人类寿命进行生物技术提取加工而成的行业独一无二的功能配方食品。青春解码粉的研发为探索世界永恒的难题,用现代生物技术与生物工程产品延缓人类寿命进行了有意义的尝试;在心脑血管疾病、糖尿病方面也给行业带来了技术性的突破。

  记者通过国家食药总局备案查询获悉,绿活美地健康科技有限公司直销的木酢贴通过“黑哈食药监械(准)字2011第1640081号”注册,适用范围是该产品对足、颈、肩、肘、腰、膝疼痛和肿胀症状起到缓解作用。远红外磁疗贴的注册号为“黑械注准20152260079号”,适用于颈椎病、肩周炎、腰间盘突出、骨性关节炎、腰肌劳损、软组织损伤引起疼痛的物理治疗。然而,在绿活美地直销宣传中,木酢贴却被称之为体外透析排毒的产品。宣称:经大量临床试点和跟踪调查显示,木酢贴对于静脉曲张、四肢冰冷、神经衰弱、失眠、糖尿病、足预防和溃疡面的愈合、肿胀积水、亚健康人群排毒的有效率高达98.6%。山东仁和制药官网公然宣称,其销售的“仁鹤牌”银杏叶口服液中,银杏叶富含多种对心脑健康有益的活性成分,通过促进血管扩张、改善血循环、降低血黏度,有效预防因血液循环障碍所导致的脑中风、冠心病及老年痴呆症等疾病,保持心脑健康。银杏叶提取物主治瘀血阻络引起的胸痹心痛、中风、半身不遂、舌强语蹇;冠心病稳定型心绞痛、脑梗塞见上述证候者。

  新修订的《中华人民共和国广告法》2015年9月1日起正式施行。这是广告法实施20年来首次修订。此次广告法修改的幅度非常大,其中包括明确虚假广告的定义和典型形态、新增广告代言人的法律义务和责任、强化对大众传播媒介广告发布行为的监管力度等多个方面。

  《广告法》第四条规定,广告不得含有虚假或者引人误解的内容,不得欺骗、误导消费者;第十七条规定,除医疗、药品、医疗器械广告外,禁止其他任何广告涉及疾病治疗功能,并不得使用医疗用语或者易使推销的商品与药品、医疗器械相混淆的用语。

  2015年修订的《食品安全法》第73条,食品广告的内容应当真实合法,不得含有虚假内容,不得涉及疾病预防、治疗功能。

  《中华人民共和国药品管理法》第61条规定:非药品广告不得有涉及药品的宣传。

  国家工商行政管理总局《食品广告发布暂行规定》第七条规定,食品广告不得出现与药品相混淆的用语,不得直接或者间接地宣传治疗作用,也不得宣传某些成分的作用明示或者暗示该食品的治疗作用。

  放眼长远来看,《广告法》是塑造直销行业形象、维护行业秩序、促进行业持续健康发展的重要举措。

  《刑法》第二百二十二条规定,广告主、广告经营者、广告发布者违反国家规定,利用广告对商品或者服务作虚假宣传,情节严重的,处二年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金。

  最高人民检察院、公安部《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(二)》(节录)(2010年5月7日公通字[2010]23号)第七十五条规定,广告主、广告经营者、广告发布者违反国家规定,利用广告对商品或者服务作虚假宣传,涉嫌下列情形之一的,应予立案追诉:(一)违法所得数额在十万元以上的;(二)给单个消费者造成直接经济损失数额在五万元以上的,或者给多个消费者造成直接经济损失数额累计在二十万元以上的;(三)假借预防、控制突发事件的名义,利用广告作虚假宣传,致使多人上当受骗,违法所得数额在三万元以上的;(四)虽未达到上述数额标准,但两年内因利用广告作虚假宣传,受过行政处罚二次以上,又利用广告作虚假宣传的;(五)造成人身伤残的;(六)其他情节严重的情形。

  全国人大常委会《关于维护互联网安全的决定》(节录)(2000年12月28日)第三条规定,为了维护社会主义市场经济秩序和社会管理秩序,对有下列行为之一,构成犯罪的,依照刑法有关规定追究刑事责任:(一)利用互联网销售伪劣产品或者对商品、服务作虚假宣传。

  兜售不合格产品

  2015年7月1日,国家质检总局在其官网发布《产品质量国家监督抽查不合格产品生产企业后处理工作规定》的公告规定,企业在国抽中一旦被查出不合格产品,在整改完成之前,将面临停产、禁销的处罚,整改后仍然不合格的将面临吊销证件的处罚。

  《中国产经新闻》记者在采访中发现,山东勤德生物科技有限公司“试水直销”的花语尘水母炫润唇部精华口红,产品标注的委托生产企业名为山东华纪世辰贸易有限公司;被委托生产企业为广州市锦盛生物科技有限公司。令人费解的是,记者在国家食品药品监督管理总局查询系统中,竟然没有找到花语尘水母炫润唇部精华口红的相关化妆品备案信息。这款产品被山东勤德生物科技有限公司“讲师”说得神乎其神,宣称:“北京大医院没治好的糖尿病,吃我们的桂圆饮产品都治好了。”还称国内某知名医学集团的五行量子清体液就是贴他们的牌,用他们的五行量子清体液排毒,能排得掉全身的毒,把几十年的毒都能排掉。

  一般说来,生产、销售伪劣产品,只要销售金额达到5万元以上就可以构成生产、销售伪劣产品罪。但是对于那些可能危及人体健康和人身、财产安全的产品以及影响国计民生的重要工业产品如人用药品、医用器材、食品、化妆品等,国家相关部门不但规定了特定的质量标准,还专门制定了监督管理的办法。企业如果放松质量管理,生产、销售的上述产品不符合规定的质量标准,即使销售金额未达到5万元,仍可能会引发生产、销售特定伪劣产品的刑事风险;金额达到5万元以上的,则可能发生生产、销售伪劣产品罪与生产、销售特定伪劣产品罪的竞合,按照处罚较重的罪名定罪处刑。

  根据刑法的规定,产品质量管理中可能引发的刑事风险具体包括:

  《刑法》第140条,生产者、销售者在产品中掺杂、掺假,以假充真,以次充好或者以不合格产品冒充合格产品,销售金额五万元以上不满二十万元的,处二年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二十万元以上不满五十万元的,处二年以上七年以下有期徒刑,并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额五十万元以上不满二百万元的,处七年以上有期徒刑,并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二百万元以上的,处十五年有期徒刑或者无期徒刑,并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。

  《刑法》第141条,生产、销售假药,足以严重危害人体健康的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;对人体健康造成严重危害的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处销售金额百分之五十罚金。

  《刑法》第143条,生产、销售不符合卫生标准的食品,足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾患的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;对人体健康造成严重危害的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;后果特别严重的,处七年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。

  《刑法》第148条,生产不符合卫生标准的化妆品,或者销售明知是不符合卫生标准的化妆品,造成严重后果的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金。

  让合法的名正言顺把非法的彻底打掉

  直销企业去芜存菁,承担相应的社会责任是时代发展的必然要求,也已成为大势所趋的国际潮流。2018年12月25日,微信公众号“丁香医生”发表《百亿保健帝国权健,和它阴影下的中国家庭》一文点燃了这轮向传销、虚假宣传宣战的响亮一炮。

  国家市场监管总局等13个部门在2019年1月8日召开电视电话会议,宣布从8日起,在全国开展为期100天的“保健”市场乱象联合整治专项行动。市场监管总局局长张茅表示:“保健”市场乱象严重危害民生,严重影响经济高质量发展,严重破坏社会和谐稳定。

  13个部门联合下发了《联合整治“保健”市场乱象百日行动方案》,称将要“严格直销行业市场准入,暂停办理直销相关审批、备案等事项”“将重点查处直销企业及其直销员违规直销及从事传销活动的行为”。

  1月29日,国家市场监督管理总局和商务部在京共同召开直销企业集体约谈和提醒告诫会。91家直销企业高管参加了会议。

  商务部2月14日召开的例行新闻发布会上,新闻发言人高峰表示,针对直销行业有关情况和存在的问题,商务部已暂停办理直销相关的审批、备案等事项,正在积极会同相关职能部门开展保健市场整治工作,切实维护人民群众和广大消费者的利益。同时在清理整顿的基础上,将推动完善直销相关的法规制度,与相关职能部门加强协调配合,严格规范市场准入,加快构建以信用为核心的直销行业监管体制,建立直销企业和主要从业人员信用黑名单制度,加大违法失信的成本,促进行业健康稳定的发展。

  3月29日,国家市场监管总局以“食品安全监管政策解读及信息发布”为主题,召开例行新闻发布会,表示将开展保健食品标签、说明书虚假宣传专项检查。

  直销行业十分庞杂,需要科学的监管体制。“权健事件”“华林事件”暴露出了行业发展中在产品、消费者权益维护、广告宣传、经销商行为等多方面的问题。在直销行业的阵痛之时,政府部门加大监管力度,是传递给直销行业的利好,是在行业出现犹疑与挫折之时下的一场及时“春雨”,呈现的是满满的正能量!

  “沉舟侧畔千帆过,病树前头万木春”,个别企业的违法使整个行业警醒,也督促直销企业要自查自纠,主动规范。但不能因为“权健”而“全贱”,更不能因为“权健”而“全歼”。在行业风云变幻之际,不应戴着镣铐跳舞,而应以健康的手足、健康的身体去与时代共舞,与大健康和新经济共舞,广大直销企业必须坚守法律底线,把守法作为企业长足发展的根本原则,把为消费者提供优质的产品和服务、为社会创造价值作为提升企业效益的立足点,只要规范前行,直销行业的春天就近在眼前。